טק

פרשנות חדשה למבחן האווי של ארה"ב צוברת רווח

02/10/2023
חדשות Ethereum של ביטקוין

קהילת הקריפטו חגגה ניצחון בבית המשפט ב-30 בינואר כאשר רשות ניירות הערך של ארצות הברית (SEC) הודתה בדיון הסעד בתיק LBRY שמכירות משניות של מטבע ה-LBC שלה לא היו מכירת ניירות ערך. ג'ון דיטון, המייצג את ריפל בבית המשפט בתיק של ה-SEC נגדה, היה כל כך נרגש עד הוא יצר סרטון לערוץ CryptoLawTV שלו, שהתארח בטוויטר באותו ערב.

דיטון, חבר בית המשפט, או amicus curiae, בתיק, סיפר על שיחה שניהל עם השופט באותו יום. "תראה, בוא לא נעמיד פנים. מכירות בשוק משני הן בעיה", ואז "הבאתי לו את המאמר הזה של לואיס כהן", דיטון נזכר.

דיטון התכוון למאמר "The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities" מאת לואיס כהן, גרגורי סטרונג, פרימן לוין ושרה צ'ן ממשרד עורכי הדין DLx, שכהן היה שותף להקמתו. דיטון שיבח את העיתון לפני כן, בנובמבר 2022, כשהוגש בתיק ריפל, שבו כהן הוא גם אמיקוס קוריאה.

יש זמזום הולך וגובר סביב העיתון. זה נראה במאגר הטרום-הדפסה Social Science Research Network ב-13 בדצמבר. כאשר קוינטלגרף דיבר עם כהן באמצע ינואר, הוא אמר שהעיתון היה הכי הורדת בקטגוריית דיני ניירות ערך של האתר, עם 353 הורדות לאחר כחודש. מספר זה יותר מהכפיל את עצמו בשבועיים הבאים. העיתון גם זכה לתשומת לב במדיה המרכזית והמשפטית ובפודקאסטים הקשורים לקריפטו. הכותרת יוצאת הדופן שלו היא קריצה לזו של ג'יימס ג'ויס יוליסס.

העיתון כהן בוחן מקרוב את אחת הפתגמים הנצחיים של חוק ניירות ערך קריפטו: ניירות ערך הם לא תפוזים. זה מתייחס למבחן Howey, שהוקם על ידי בית המשפט העליון של ארה"ב בשנת 1946 כדי לזהות נייר ערך. המאמר עורך בחינה ממצה של מבחן Howey ומציע חלופה לאופן שבו המבחן מיושם כיום.

כשהווי פגש את כהן

לא כולם מעדיפים החלת מבחן Howey על נכסי קריפטו, ולעתים קרובות טוענים שהבדיקה עובדת טוב יותר לתביעת מקרי הונאה מאשר ככלי עזר לרישום. כהן עצמו מוסכם עם עמדה זו בפודקאסט של 3 בפברואר. אף על פי כן, מחברי המאמר אינם מערערים על השימוש במבחן Howey - שנבע ממקרה הנוגע למטעי תפוזים - על נכסי קריפטו.

תמונה

סיכום קצר לא יכול להתקרב ללכידת רוחב הניתוחים של העיתון. המחברים דנים במדיניות SEC ובמקרים הקשורים לקריפטו, תקדימים רלוונטיים, חוקי ניירות ערך והבורסה וטכנולוגיית בלוקצ'יין בקצת יותר מ-100 עמודים, בתוספת נספחים. הם בחנו 266 החלטות פדרליות לערעורים ובית המשפט העליון - כל מקרה רלוונטי שיכלו למצוא - כדי להגיע למסקנותיהם. הם מזמינים את הציבור להוסיף כל מקרה רלוונטי אחר לרשימה שלהם ב- LexHub GitHub.

מבחן Howey מורכב מארבעה אלמנטים המכונים לעתים קרובות חודים. על פי המבחן, עסקה היא נייר ערך אם היא (1) השקעה של כסף, (2) במפעל משותף, (3) עם ציפייה לרווח, או (4) להיות מופקת ממאמצים של אחרים. . יש לעמוד בכל ארבעת תנאי הבדיקה, וניתן ליישם את הבדיקה רק בדיעבד.

כהן ומחברים משותפים טוענים, בקווים בסיסיים ביותר, ש"נכסי קריפטו ניתנים לשינוי" אינם עונים להגדרה של נייר ערך, למעט אלה שהם ניירות ערך בעיצובם. זו התובנה שנתפסה בפתגם על תפוזים.

מחברי המאמר ממשיכים כי הנפקת נכסי קריפטו בשוק העיקרי עשויה להיות נייר ערך תחת Howey. עם זאת, הם מציינים, "עד היום, Telegram, Kik ו-LBRY הם המקרים היחידים המתודרכים ביסודיות ומוכרעים הקשורים למכירות גיוס כספים של קריפטו."

הם התייחסו לתביעת ה-SEC נגד שירות ההודעות טלגרם, בטענה שהצעת המטבעות הראשונית שלה בסך 1.7 מיליארד דולר היא הנפקת ניירות ערך לא רשומה, אשר הוחלט בעד של ה-SEC בשנת 2020. תיק ה-SEC נגד Kik Interactive עסק גם במכירות אסימונים והיה החליטו בעד של ה-SEC ב-2020. גם ה-SEC זכתה בניירות הערך הלא רשומים שלה תיק מכירה נגד LBRY בשנת 2022.

מידע נוסף: ההשלכות של LBRY: ההשלכות של תהליך הרגולציה המתמשך של קריפטו

החידוש הגדול ביותר של העיתון הוא השקפותיו על עסקאות עם נכסי קריפטו בשווקים משניים. המחברים טוענים שיש ליישם מחדש את מבחן Howey על מכירות של נכסי קריפטו בשווקים משניים, כגון Coinbase או Uniswap. המחברים כותבים:

"רגולטורי ניירות ערך בארה"ב ניסו לטפל בבעיות הרבות שעלו מהופעת נכסי קריפטו […] בדרך כלל באמצעות יישום מבחן Howey על עסקאות בנכסים אלה. עם זאת, […] הרגולטורים חרגו מעבר לפסיקה הנוכחית כדי להציע שרוב נכסי הקריפטו הניתנים לשינוי הם בעצמם 'ניירות ערך', עמדה שתספק להם סמכות שיפוט על כמעט כל הפעילות המתבצעת עם נכסים אלה."

המחברים טוענים שנכסי קריפטו לא יעמדו, לרוב, בהגדרת Howey בשוק המשני. עצם הבעלות על נכס אינה יוצרת "יחסים משפטיים בין בעל האסימון לבין הישות שפרסה את החוזה החכם שיצר את האסימון או שגייסה כספים מגורמים אחרים באמצעות מכירת האסימונים". לפיכך, עסקאות משניות אינן עומדות בחוד Howey השני, הדורש צד שלישי.

המחברים מסכמים, בהתבסס על הסקר המקיף שלהם לגבי החלטות הקשורות לאווי:

"אין בסיס עדכני בחוק המתייחס ל'חוזי השקעה' לסווג את רוב נכסי הקריפטו הניתנים לשינוי כ'ניירות ערך' כשהם מועברים בעסקאות משניות מכיוון שבדרך כלל לא קיימת עסקת חוזה השקעה".

מה זה אומר

השפעת הטענה של העיתון היא הפרדה בין הנפקת אסימון לעסקה עמו בשוק המשני. העיתון אומר כי יצירת אסימון עשויה להיות עסקת ניירות ערך, אך עסקאות עוקבות לא יהיו בהכרח עסקאות בניירות ערך.

שון קופלין, מנהל במשרד עורכי הדין ברסלר, אמרי ורוס, אמר ל-Cointelegraph, "אני חושב שהוא [של כהן] לוקח בעלות על העובדה שההנפקות [של אסימונים] עומדות להיות מוסדרות והוא מנסה להציע דרך לקבל אז זה [אסימון] נסחר באופן לא מפוקח."

לעמיתו של קוקלין, כריסטופר ווהן, היה הסתייג מכך שהעיתון היה במקומות "לא הגונים".

הוא אמר, "זה מתעלם מהמציאות שכל מי שסחר אי פעם בקריפטו יודע, והיא שמאגרי הנזילות האלה ועסקאות החליפין המבוזרות האלה לא מתרחשות אלא אם מנפיק האסימון מקל עליהן."

אף על פי כן, ווהן שיבח את העיתון ואמר, "אשמח שזה יהיה הכל והסוף של הקריפטו."

ג'ון מונטגיו, עורך דין ב-Montague Law המתמקד בנכסים דיגיטליים, אמר לקוינטלגרף שבעיות משמורת עלולות לסבך את הטיעון של כהן, במיוחד כיצד משמורת עצמית על נכסי קריפטו משפיעה על חוד ההשקעה של האוי.

מונטגיו הכיר באיכות הגבוהה של המלגה של העיתון, וכינה אותה:

"מאמר המחשבה המונומנטלי ביותר בתעשייה בהתייחס לדיני ניירות ערך אולי אי פעם, בהחלט מאז הצעת הנמל הבטוח של הסטר פירס".

בגרסה הסופית שלה להצעה, נציב ה-SEC Peirce מוצע מפתחי רשת מקבלים פטור לשלוש שנים מהוראות רישום חוק ניירות ערך פדרלי כדי "לאפשר השתתפות ופיתוח של רשת פונקציונלית או מבוזרת".

לאחרונה: קריפטו ופסיכדליה: הבהרת התקנות יכולה לעזור לתעשיות לצמוח

"דבר אחד שאני אוהב בעולם הקריפטו הוא שהוא יריב", אמר כהן ל-Cointelegraph. הוא אמר שהוא מקווה "להרים את רמת הדיון" עם העיתון. היא לא מצאה התנגדות רבה בתגובות הציבור. עם זאת, היו ביטויים של ציניות.

"אתה סופר. מצאת בקריפטו דמות המוסברת בצורה הטובה ביותר בחוק", מפתח רשת אחד הגיב בטוויטר.

"חוות דעת משפטיות אינטליגנטיות רק לעתים נדירות מזיזות את המחט לגבי חוות דעת של SEC או תיקי אכיפה", בכיר בשירותים פיננסיים אמר בלינקדאין.